Répercussion du préjudice

 

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Premier aperçu

Dans le cadre de cartels entre fournisseurs, l’effet de celui-ci est une augmentation des prix vis-à-vis de leurs clients directs.

Le client direct a subi ces prix inflatés, et se trouve ainsi victime du cartel. La question est de savoir si, pour fixer ses propres prix, il a répercuté à son propre client le surprix qui lui a été facturé. Ce phénomène est appelé répercussion ou Pass on.

Le pass on est susceptible d’avoir réduit le préjudice du client direct en le transférant sur le client indirect, mais cette répercussion a pu avoir un effet sur les volumes de vente du client direct.

La directive du 26 novembre 2014 a été transposée par l’ordonnance du 9 mars 2017.

L’article 481 5 du code de commerce dispose que « l’acheteur direct ou indirect, qu’il s’agisse de biens ou de services, qui prétend avoir subi l’application ou la répercussion d’un surcoût doit en prouver l’existence et l’ampleur »

Il « est réputé avoir apporté la preuve de (la) répercussion lorsqu’il justifie que :
 Le défendeur a commis une pratique anticoncurrentielle (…)
 Cette pratique a entraîné un surcoût pour le contractant direct du défendeur ;
 Il a acheté des biens ou utilisé des services concernés par la pratique anticoncurrentielle, ou acheté des biens ou utilisé des services dérivés de ces derniers ou les contenant »

Ces présomptions établies juridiquement visent à faciliter les actions en réparation lorsqu’une collusion est établie entre fournisseurs.

 

Pour aller plus loin

La Commission Européenne a publié en 2016 une note technique détaillée qui présente les orientations à direction des juridictions nationales sur la façon d’estimer la part du surcoût répercutée sur les acheteurs indirects. Le principe de réparation intégrale s’applique en la matière, et il convient de rechercher le manque à gagner « lucrum cessans », le dommage réel « damnum emergens », et les intérêts.

La mesure des effets d’une telle entente est complexe car elle fait intervenir à la fois :

Des informations et données propres au secteur qui doivent être suffisantes pour apprécier la sensibilité au prix pour les opérateurs du marché sur lequel des surcoûts ont été subis,

De la capacité du client direct à répercuter le surcoût, selon des situations concurrentielles propres à chaque opérateur qui verra sa marge affectée en absence de répercussion, et

De la mesure de cette répercussion nette de l’éventuel effet volume pour le client direct qui aura cherché à maintenir sa marge mais aura vu ses ventes baisser.

Les effets de hausses de prix peuvent avoir des effets généralisés, lorsque les concurrents remontent leurs propres prix, ce que l’on appelle l’effet d’ombrelle.

Pour estimer l’effet global, il existe des modèles d’analyse qui permettent de mesurer les différents effets de distorsion :

Approche contrefactuelle, à partir de l’analyse de la microstructure du marché, par des études de simulation de marché, ou sur une approche comparée avec celle d’un autre pays où aucun cartel n’a pas existé. L’approche par mesures économétriques qui vont observer des données temporelles sur les prix d’achats et les prix de ventes et mesurer les variations des prix de vente consécutives à l’augmentation des prix d’achats, ce qui constitue précisément une mesure de la répercussion ou pass on.

Il existe une littérature abondante sur ces techniques qui peuvent être utilisées alternativement ou cumulativement pour cerner le plus précisément l’existence et le quantum du pass on.

 

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Auteur

Citation

Olivier Peronnet, Répercussion du préjudice, Dictionnaire de droit de la concurrence, Concurrences, Art. N° 88936

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Éditeur Concurrences

Date 1er février 2023

Nombre de pages 842

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